EXPEDIENTE : 356-01-2016
ESPECIALISTA : DR. JENIFER DIAZ LECCA
CUADERNO : CAUTELAR
ESCRITO : 01
SUMILLA : SOLICITUD MEDIDA CAUTELAR
SEÑOR JUEZ
ESPECIALIZADO EN MATERIA CIVIL
FERNANDEZ ALBITEZ LEO
GEOVANI, identificado con DNI Nº 78455567, por lo que con el debido
respeto me presento y expongo ante usted lo siguiente:
I.- DEMANDANDO:
II.- PETITORIO:
De conformidad con lo dispuesto por el artículo
15 del Código Procesal Constitucional solicito se dicte la medida cautelar a
favor del solicitante a fin de que se ordene a la demanda de Acción de Amparo
ya interpuesta, mi reposición en el
puesto de trabajo en el cual venía desempeñando como un auxiliar administrativo
nombrado dentro de la Oficina de Control Interno de la Municipalidad Provincial
del Santa.
III.-FUNDAMENTOS
DE HECHO
3.1
Verosimilitud del derecho invocado:
Mediante la resolución Nº 123-2016/MPS de
fecha 15 de Enero del año 2016 la cual fue expedida por la Municipalidad Provincial
del Santa, en la cual se tramita una
sentencia en primera instancia donde resuelve dar por extinguido mi
relación laboral con dicha entidad donde se vulnero mi derecho constitucional
al trabajo así como el derecho a una remuneración y pensión incluso debe tenerse en cuenta que yo era
nombrado por dicha entidad por ello es que ese despido carece de efecto legal
al constituir un acto totalmente arbitrario por lo que con ello corresponde de
acuerdo con la Supremacía de la Constitución así como a la observancia a un debido proceso, ordenarse
en el presente caso la reposición de mi derecho al trabajo en dicha entidad ya
que evidentemente la medida cautelar tiene como objetivo que el derecho
vulnerado sea restituido en todo proceso constitucional de tutela de derechos.
3.2
Peligro en la demora:
3.2.1.- Se basa en que al solicitante se le privó de su derecho al trabajo
y por consiguiente de su remuneración al ser objeto de despido arbitrario,
poniéndose en peligro la subsistencia del demandante y de aquellos que de él
dependen desde la fecha desde que feneció su labor al ser despedido
injustificadamente; asimismo cabe
precisar que los hechos materia de esta demanda se llevan a cabo el día 15 de
Enero del año 2016 donde se expidió la resolución Nº 123-2016 por la
Municipalidad Provincial del Santa donde resuelve en dicha sentencia dejar sin
efecto mi cargo de nombrado como auxiliar administrativo nombrado dentro de la
Oficina de Control Interno de la Municipalidad Provincial del Santa y por ende
el despido hacia mi persona de manera definitiva.
3.2.2.- Asimismo téngase en cuenta que con fecha 25 de
Junio de año 2013 se expide un contrato de nombramiento con dicha entidad, es
decir, la Municipalidad Provincial del Santa expide un contrato de nombramiento
permanente de mi labor y servicios además se dejó constancia en la resolución
Nº 02-2013, de esa misma fecha donde muestro mi conformidad para trabajar con
dicha entidad por lo que a partir de ahí yo empecé a trabajar normalmente y
continuando con mis actividades ya indicadas por lo que con el transcurrir del
tiempo asimismo dejo constancia que advertí ciertas deficiencias en la
administración de la Municipalidad y al mostrar mi desacuerdo porque no estaba
conforme con la mala gestión que se hacía de manera interna es que decidieron
trasladarme incluso a otra área como personal de Courier; además las irregularidades que yo
advertí y que con la presente demanda pretendo acreditar, es el hecho que como yo era auxiliar
administrativo de la Oficina de Control Interno mi trabajo consistía en que yo
verificaba que los certificados de posesión que se entregaban a las personas
estuvieran de acuerdo a ley, es decir, que se
cumpliera con lo que estipula el Artículo 28º.- Requisitos para el
otorgamiento del Certificado o Constancia de Posesión del DECRETO SUPREMO Nº
017-2006-VIVIENDA REGLAMENTO DE LOS TÍTULOS II Y III DE LA LEY Nº 28667; que
establece “Para que la municipalidad distrital o provincial, cuando
corresponda, emita el Certificado o Constancia de Posesión, el o los
interesados deberán presentar, única y exclusivamente, los siguientes
documentos: 1. Solicitud simple indicando nombre, dirección y número de D.N.I.
2. Copia de D.N.I. 3. Plano simple de ubicación del predio. 4. Acta de
verificación de posesión efectiva del predio emitida por un funcionario de la
municipalidad distrital correspondiente y suscrita por todos los colindantes
del predio o acta policial de posesión suscrita por todos los colindantes de
dicho predio. El Certificado o Constancia de Posesión tendrá vigencia hasta la
efectiva instalación de los servicios básicos en el inmueble descrito en dicho
Certificado o Constancia”, por lo que mi trabajo consistía en verificar que se
estuviera cumpliendo con todo ello, pero yo cuando empecé a corroborar que
estos certificados se den de acuerdo a la finalidad del reglamento, note que
cuando yo denegaba el permiso por ciertas irregularidades en los documentos que
presentaban esas personas, como un domicilio no identificado o un DNI que no le
correspondía, al advertir estas irregularidades presentaba un informe a otro
personal donde estos tomaban conocimiento
de lo sucedido y cuando yo iba al sistema para corroborar de que estas personas a las cuales
yo les había denegado el permiso para acceder a un certificado de posesión,
estas mismas personas se encontraban en el sistema dentro de la lista de
personas a quienes se les iba entregar el certificado de posesión; por ello es
que desde que tome conocimiento de estas cosas informe a la SUB GERENCIA
OFICINA DE FISCALIZACION de la Municipalidad Provincial del Santa mediante el
escrito 01-2014 para que tomen conocimiento de los hechos, desde ahí no recibí
ninguna respuesta incluso me mandaron a otra área mediante el memorándum Nº 01-2014 donde según se describe en el
memorándum por motivos de la administración interna necesitaban urgente a un
personal en el área de Courier de manera temporal donde mi sueldo no se iba a ver afectado, desde que paso aquello es que
yo empecé a enviar varios escritos meses tras meses a la SUB GERENCIA OFICINA DE FISCALIZACION de
la Municipalidad Provincial del Santa
para que se me diera una explicación sobre el cambio de área que habían
efectuado hacia mi persona a partir de ello es que el día 15 de Enero del año
2016 mediante una sentencia se resuelve por dicha entidad donde yo rendía mi
labor como auxiliar administrativo en la Oficina de Control
Interno, separarme de mi centro laboral de forma definitiva.
3.2.3.- Así también téngase en cuenta que jamás he recibido ninguna
amonestación ni tampoco sanción o queja por parte de la Municipalidad
Provincial del Santa durante el tiempo que he trabajado además según se puede
verificar del reporte de entradas y
salidas de dicha entidad téngase presente que mi persona nunca ha faltado a su
centro de trabajo.
3.2.3.- Por lo que con este problema al haberse vulnerado mis derechos por
dicha entidad, no solo se ve afectado mi persona sino también mi familia ya que
yo al haber contado con un trabajo fijo de calidad es que a través de ello yo podía
solventar económicamente a mi familia asimismo téngase en cuenta que tengo dos
hijos menores de edad siendo de ocho y diez años respectivamente que aún se
encuentran cursando estudios primarios en el Colegio Cervello asimismo por la
edad que tienen ellos necesitan sus alimentos para que estén saludables y con
este despido arbitrario mi persona se ha quedado sin ningún ingreso económico
para poder cubrir los gastos que tengo así también he contraído deudas con el
Banco Interbank ya que con dicho trabajo que tenía y al haber sido nombrado es
que saque prestamos al banco para construir mi casa porque sabía que iba a
poder pagarlo a plazos puesto que tenía un trabajo fijo.
3.2.4.- Cabe señalar además que el trabajo es una forma de realización de
la persona y la remuneración un medio
para satisfacer las necesidades elementales del solicitante y su familia
incluso teniendo presente que la tal como lo prescribe el artículo 01 de la
Constitución Política del Perú donde establece “la defensa de la persona humana
y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la Sociedad y el Estado”, por
ello es que se establece así la urgencia de que el presente Órgano
Jurisdiccional restituya de su labor al demandante para que así cumpla con
asistir al sustento familiar.
3.3
Adecuabilidad de la medida:
Resulta adecuada la medida pues concurren
los dos supuestos adicionales de la medida cautelar.
1.- Inminencia del perjuicio
irreparable: En el presente caso se verificaría que
el peligro en la demora originaría un perjuicio irreparable de no concederse la
medida cautelar solicitada hasta esperar el fallo definitivo, pues hasta
esperar la fecha del fallo o la sentencia, mi situación será irreversiblemente
desfavorable tanto para mí como para mi familia para la cual tengo que cumplir
mis obligaciones y responsabilidades como jefe y padre de familia, asimismo en
el supuesto de que el fallo ampare mi pretensión y de esperar hasta la
sentencia ello implicaría que tanto el tiempo como los ingresos que como
derecho me corresponden por el despido arbitrario, se vean afectados de manera
tal que no pueda volver a recuperarlos de modo alguno y ocasionando una
tragedia y un perjuicio material y moral hacia mi familia y mi persona.
2.- Exepcionabilidad de la
medida: En el presente caso resulta procedente
reponer un estado de hecho cuya alteración es el sustento de la demanda como es
el estado de que el demandante reingrese a laborar en su centro de trabajo y
ello será así si es que la finalidad es cumplida a través de la medida cautelar
impuesta en este acto.
IV.
FUNDAMENTO JURÍDICA
1.- Artículo 200 inciso dos de la
Constitución Política del Estado sobre
la Acción de Amparo.
2.- Artículo 37 del Código Procesal
Constitucional sobre los Derechos protegidos.
3.- Artículo 139 inciso tres de la
Constitución Política del Estado sobre
los Principios y Derechos de la Fundamentación Jurisdiccional.
4.-Artiuclo 139 inciso catorce de la
Constitución Política del Estado sobre
el Derecho a la Defensa.
5.- Artículo 2 inciso quince de la
Constitución Política del Estado sobre
el derecho a trabajar libremente con subsección a la Ley.
6.- Articulo 27 de la Constitución Política del Estado sobre la Protección
contra el despido arbitrario.
7.- Artículo 37 inciso diez del Código
Procesal Constitucional sobre el Derecho
al Trabajo.
8.- Decreto Supremo Nº 040.
9.- Articulo 15 del Código Procesal
Constitucional.
V.-
VÍA PROCEDIMENTAL:
-Proceso cautelar.
VI.-
MEDIOS PROBATORIOS DE LA MEDIDA CAUTELAR:
1.- Resolución Nº 123-2016/MPS de fecha 15 de Enero del año 2016, la
cual es pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que con dicha resolución
se da por extinguida mi relación laboral con la Municipalidad Provincial del
Santa y donde se deja sin efecto mi cargo de nombrado como auxiliar
administrativo y por ende el despido hacia mi persona de manera definitiva.
2.- Contrato de nombramiento expedido por la Municipalidad Provincial
del Santa, lo cual es pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que
mi contrato con dicha entidad empezó desde el día 25 de Junio del 2013 fui
contratado de manera definitiva y permanente, teniendo así un trabajo fijo de calidad.
3.- Resolución Nº 02-2013 de fecha 25 de Junio de año 2013 lo cual es
pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que muestro mi
conformidad para trabajar con dicha entidad por lo que a partir de ahí yo
empecé a trabajar normalmente y continuando con mis actividades.
4.- Memorándum Nº 84-2014, lo cual
es pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que me designan a otra
área como es el área de Courier; donde según se describe en el memorándum que por
motivos de la administración interna necesitaban urgente a un personal en el
área de Courier de manera temporal donde mi sueldo no se iba a ver afectado.
5.- Escritos 01-2014, 02-2014, 03-2014, 04, 2014, 05-2014, 06-2014,
07-2014, 08-2014, 09-2014, 10-2014, 11-2014, 12-2014, 13-2014, 14-2014,
15-2014, 16-2014 y 17-2014, donde estos resultan ser pertinentes, legales y oportunos ya que con
ello acredito que la SUB GERENCIA OFICINA DE FISCALIZACION de la Municipalidad
Provincial del Santa tenían conocimiento de los hechos y sabían que yo no
estaba conforme con dicho traslado de área que hicieron hacia mi persona.
6.-Partidas de nacimiento de mis dos menores hijos como son Laura melina
Fernández Soto (08) y mateo Leandro Fernández
Soto (10), lo cual es pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que
tengo cagar familiar asimismo tengo obligaciones para con ellos.
7.- Certificados de estudios expedido
por la Institución Particular Cervello de mis dos menores hijos Laura melina Fernández
Soto (08) y mateo Leandro Fernández Soto
(10), lo cual es pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que mis
hijos se encuentran actualmente cursando estudios primarios en dicha institución
así también que en dicho centro educativo se solicita una pensión mensual es
por ello que con el trabajo que yo ejercía podía solventar los estudios de mis
hijos.
8.- Partida de matrimonio lo cual
es pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que llevo diez años de
matrimonio con mi esposa Isabel Carin Soto Mejía.
09.- Boletas de pago efectuadas por la Municipalidad Provincial del
Santa lo cual es pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que se
me venía pagando de forma mensual desde el día 25 de Julio del 2013 hasta el 14
de Enero del año 2016.
10.- Recibo de deuda expedido por el Banco Interbank, lo cual es
pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito que tengo una deuda
pendiente de treinta mil soles.
11.- Reporte de registro de días laborados, expedido por la Municipalidad
Provincial del Santa, lo cual es pertinente, legal y oportuno ya que con ello
acredito que según este informe se evidencia que mi persona nunca ha faltado a
su centro de trabajo.
12.-Informe de la lista de certificados de posesión lo cual es
pertinente, legal y oportuno ya que con ello acredito las irregularidades de las personas que
figuran dentro de esa lista ya que se otorgó un certificado de posesión a
personas que no cumplían con los requisitos del Artículo 28º.- Requisitos para
el otorgamiento del Certificado o Constancia de Posesión del DECRETO SUPREMO Nº
017-2006-VIVIENDA REGLAMENTO DE LOS TÍTULOS II Y III DE LA LEY Nº 28667,
asimismo con ello demuestro que no se ha respetado lo que establece dicho
reglamento faltando así a la verdad y a faltando incluso al cumplimiento de
dichas normas en el ejercicio de sus funciones.
VII.-
ANEXOS DE LA MEDIDA CAUTELAR:
1.-
Copia legalizada de la Resolución Nº 123-2016/MPS
de fecha 15 de Enero del año 2016,
2.- Copia
legalizada del Contrato de nombramiento expedido por la Municipalidad
Provincial del Santa.
3.- Copia
legalizada de la Resolución Nº 02-2013 de fecha 25 de Junio de año 2013.
4.- Copia
legalizada del Memorándum Nº 84-2014.
5.- Copia
legalizada de los Escritos 01-2014, 02-2014, 03-2014, 04, 2014, 05-2014,
06-2014, 07-2014, 08-2014, 09-2014, 10-2014, 11-2014, 12-2014, 13-2014, 14-2014,
15-2014, 16-2014 y 17-2014.
6.- Copia
legalizada de las Partidas de nacimiento.
7.- Copia
legalizada de los Certificados de
estudios.
8.- Copia
legalizada de la Partida de matrimonio.
9.- Copia
legalizada de las Boletas de pago.
10.-
Copia legalizada del Recibo de deuda.
11.- Copia
legalizada del Reporte de registro de días laborados.
12.- Copia
legalizada del Informe de la lista de certificados de posesión otorgados.
POR LO EXPUESTO:
A usted solicito se sirva a atender la presente acción interpuesta ante
su despacho asimismo calificarla en una forma considerativa y positiva y de ser
el caso declararla fundada en su oportunidad, conforme a ley.
Chimbote,
07 de Marzo del año 2016
